Вопрос:
Наша компания зарегистрирована в форме ТОО. ТОО осуществляет деятельность в интернете. Сайт, собственником которого является ТОО, представляет собой интерактивную платформу (площадку) для размещения на ней информации об услугах компаний-партнеров.
Суть деятельностиТОО следующая: Компании - партнеры размещают на нашем сайте ТОО специальные (реферальные/партнерские) ссылки. Пользователь нашего сайта (любое физическое лицо), который пройдет регистрацию на сайте компании-партнера по специальной ссылке, становится участником бонусной программы ТОО, а именно – ТОО в рамках бонусной программы начисляет на счет Пользователя в личном кабинете Кэшбек (возврат части денежных средств, потраченных Пользователем на сайте компании-партнера, например, на приобретение услуг/товаров).
Схема: Пользователь регистрируется на сайте компании-партнера по специальной ссылке, размещенной на сайте ТОО, затем приобретает услуги/товары на сайте компании-партнера условно на 1000 у.е., после чего получает Кэшбек от ТОО в размере 10% (100 у.е.). ТОО, в свою очередь, получает вознаграждение от компании - партнера в виде процента от потраченных пользователем средств на покупку товаров/услуг на сайте компании-партнера.
ВОПРОСЫ: 1. Будет ли у Пользователя – физ.лица взиматься НДФЛ по полученному Кэшбек? В случае с Кэшбэком регистрация по ссылке на сайте компании-партнера, а главное – дальнейшее приобретение у компании-партнера услуг/товаров (то есть трата денег) — это основное условие получения Кэшбека. На мой взгляд, Кэшбэк в этом случае не может быть доходом Пользователя - физ.лица, потому что пользователь уже понес расходы на покупку услуг/товаров. Учитывая, что получаемое вознаграждение в виде Кэшбек не является безвозмездно полученным, возврат физическому лицу части потраченных на покупку товаров/услуг средств, можно рассматривать как бонус (скидку?), предоставляемую физическим лицам, которая не приводит к возникновению объекта налогообложения налогом на доходы физических лиц. Таким образом, при получении Кэшбек, дохода, подлежащего налогообложению, у физического лица не возникает, так ли это??? В статье 321 НК такой доход не указан. Если все-таки НДФЛ возникает, то кто должен платить налог: ТОО, как источник выплаты или Пользователь самостоятельно? И возникает в этом случае ли НДФЛ у пользователя-нерезидента, ТОО должно его удерживать?
2. ТОО не перечисляет Кэшбек напрямую пользователю, а зачисляет на его счет в личном кабинете на сайте ТОО, откуда пользователь может вывести средства любым из представленных на сайте ТОО способом (Киви, банк. карта и т.д.) - является ли ТОО в этом случае источником выплаты?
3. ТОО получает вознаграждение от компаний-партнеров в виде процента от потраченных пользователем средств на покупку товаров/услуг на сайте компании-партнера. Часть полученного от компании-партнера вознаграждения, согласно пользовательскому соглашению (публичному договору-оферте, размещенному в открытом доступе на сайте ТОО), мы направляем на выплату Кэшбек пользователям. Таким образом, может ли ТОО часть полученного от компании-партнера вознаграждения списать в прочие расходы, поскольку выплата Кэшбек– это, своего рода, программа лояльности для стимулирования пользовательской активности? Следовательно, может ли ТОО в таком случае платить КПН и прочие налоги с оставшейся суммы вознаграждения? Например, по договору с компанией-партнером мы получаем вознаграждение (комиссионные) 20% от суммы потраченных привлеченным ТОО Пользователем средств на приобретение услуг/товаров на сайте компании-партнера, 10% из полученного вознаграждения мы отправляем на выплату Кэшбек (программа лояльности), а 10% в доход Компании, с которого будем платить налоги.
4. Суть партнерских договоров, которые ТОО заключает с компаниями-партнерами в следующем: в рамках партнерского соглашения ТОО обязуется разместить справочную информацию о партнере на сайте для привлечения Клиентов, а Компания-партнер обязуется принять и оплатить ТОО вознаграждение за размещение. В целях партнерского соглашения под предметом договора понимается следующее: - предоставление веб-пространства и доступа к размещению Компанией-партнером информации о себе и о своих услугах/товарах, включая Партнерскую ссылку на сайт Компании-партнера, на Сайте; Таким образом, предоставление веб-пространства и доступа к размещению Компанией-партнером информации о себе и о своих услугах/товарах, включая Партнерскую ссылку на сайт Компании-партнера, на Сайте подпадают под НДС?
5. В подавляющем большинстве случаев ТОО заключает партнерские договора с компаниями-партнерами путем акцептования электронной оферты - на сегодня это в соответствии с гражданским законодательством приравнивается к письменной форме договора. В условиях партнерских договоров не бывает фиксированной суммы вознаграждения - только процент от прибыли компаний-партнеров (от потраченных привлеченными нами пользователями средств) - может ли налоговая затребовать подтверждение суммы вознаграждения? Если да, то что им предоставить, если все финансовые показатели (сумма потраченных пользователями средств, сумма комиссионного вознаграждения) зачастую отражаются в специальных интернет-программах (системах), личных кабинетах? 5. Компании-партнеры в основном нерезиденты РК, многие зарегистрированы в офшорных зонах, следовательно, никакие акты оказанных услуг/выполненных работ, выставление счетов-фактур и т.д. партнерские соглашения и их законодательство не предусматривают. Как я указывал выше, соглашения заключаются путем акцептования электронной оферты. Как быть с выставлением счетов, с актами оказанных услуг? Мы обязаны выставлять счета и подписывать акты? Насколько мне известно, налоговые органы в свете того, что бизнес все больше переходит в интернет допускает в этом случае одностороннее выставление счетов и актов, так ли это?
6. Гражданский кодекс позволяет заключать договор в письменной форме путем обмена документом по электронной почте, в частности - по модели оферты: вы отправляете заказчику счет (инвойс), в котором прописаны обязательные для делового договора реквизиты сторон, условия расчетов, предмет оказываемых вами услуг и их стоимость, а также отдельным пунктом условие, что оплата по данному инвойсу является акцептом данной оферты и подтверждает факт заключения договора, а также факт оказания услуг в полном объеме без претензий по качеству, срокам и так далее. Также можно прописать, что для вас данный инвойс является первичным учетным документом и отдельно акты об оказании услуг стороны договорились не составлять. Допустима ли такая схема работы с точки зрения налогового законодательства?
7. Если следовать букве закона, то право на единоличную подпись под таким первичным учетным документом (вопрос 6 – инвойс)мы получим только в том случае, если будем действовать на основании публичного договора, так как только по таким договорам официально разрешено единоличное подписание первичных учетных документов. Иными словами, вместо прямо не связанных друг с другом инвойсов для разных заказчиков в идеале нужно было бы иметь сайт, на котором висела бы некая публичная оферта, на которую вы бы ссылались в каждом своем инвойсе.
Так ли это?
Ответ:
Относительно первого и второго вопросов Согласно подпункту 17) статьи 321 Кодекса Республики Казахстан «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» (Налоговый кодекс), действующему в редакции, изложенной статьей 33 Закона Республики Казахстан «О введении в действие Кодекса Республики Казахстан «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» (далее – Закон о введении), в годовой доход физического лица включаются все виды его доходов, в том числе, другие доходы, не указанные в подпунктах 1) – 16) данной статьи, полученные от налогового агента или из источников за пределами Республики Казахстан. Подпунктом 53) пункта 1 статьи 1 Налогового кодекса предусмотрено, что налоговый агент – индивидуальный предприниматель, лицо, занимающееся частной практикой, юридическое лицо, в том числе его структурные подразделения, а также юридическое лицо-нерезидент, на которых в соответствии с Налоговым кодексом возложена обязанность по исчислению, удержанию и перечислению налогов, удерживаемых у источника выплаты. В соответствии с пунктом 1 статьи 351 Налогового кодекса, действующим в редакции, изложенной статьей 33 Закона о введении, исчисление индивидуального подоходного налога по доходам, подлежащим налогообложению у источника выплаты, производится налоговым агентом при начислении дохода, подлежащего налогообложению. В соответствии с пунктом 1 статьи 320 Налогового кодекса, действующим в редакции, изложенной статьей 33 Закона о введении, доходы налогоплательщика, за исключением доходов, указанных в пункте 2 данной статьи, облагаются налогом по ставке 10 процентов. Пунктом 5 статьи 353 Налогового кодекса, действующим в редакции, изложенной статьей 33 Закона о введении, предусмотрено, что размер облагаемых доходов от налогового агента, в том числе по видам доходов, не указанных в пунктах 1, 2, 3 и 4 данной статьи, определяется в следующем порядке: сумма всех доходов, подлежащих налогообложению у источника выплаты, не указанных в пунктах 1, 2, 3 и 4 данной статьи, полученных в текущем налоговом периоде, минус сумма корректировки дохода в текущем налоговом периоде, предусмотренной пунктом 1 статьи 341 Налогового кодекса, минус сумма стандартного вычета, указанного в подпунктах 2) и 3) пункта 1 статьи 346 Налогового кодекса. Вместе с тем, подпунктом 47) пункта 2 статьи 319 Налогового кодекса, действующим в редакции, установленной статьей 33 Закона о введении, установлено, что не рассматриваются в качестве дохода физического лица, в том числе, суммы индивидуального подоходного налога в соответствии с положениями Налогового кодекса, обязательных пенсионных взносов в соответствии с Законом Республики Казахстан «О пенсионном обеспечении в Республике Казахстан», исчисленные с доходов физического лица-резидента и уплаченные налоговым агентом за счет собственных средств, без его удержания. Кроме того, пунктом 5 статьи 351 Налогового кодекса, действующим в редакции, установленной статьей 33 Закона о введении, установлено, что при уплате налоговым агентом суммы индивидуального подоходного налога, исчисленной с доходов, подлежащих налогообложению у источника выплаты в соответствии с положениями Налогового кодекса, за счет собственных средств без его удержания обязанность налогового агента по удержанию и перечислению индивидуального подоходного налога у источника выплаты считается исполненной. На основании изложенного, в случае возврата физическому лицу части денежных средств, потраченных пользователем-физическим лицом на сайте компании-партнера, налоговым агентом является юридическое лицо. При этом, такие денежные средства, получаемые физическим лицом, будет признаваться доходом физического лица от налогового агента, в связи с чем, у юридического лица возникает обязательство по исчислению, удержанию и перечислению налогов, удерживаемых у источника выплаты. При этом, налоговый агент вправе произвести уплату суммы индивидуального подоходного налога, исчисленной с доходов физического лица, за счет собственных средств, без ее удержания. Относительно налогообложения доходов нерезидента Согласно пункту 3 статьи 118 Гражданского кодекса Республики Казахстан имущество, не относящееся к недвижимости, включая деньги и ценные бумаги, признаются движимым имуществом. В соответствии с подпунктом 30) пункта 1 статьи 644 Кодекса Республики Казахстан «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» (далее - Налоговый кодекс) доходом нерезидента из источников в Республике Казахстан признается доход в виде безвозмездно полученного или унаследованного имущества, в том числе работ, услуг, за исключением безвозмездно полученного имущества физическим лицом-нерезидентом от физического лица-резидента. Пунктом 1 статьи 655 Налогового кодекса предусмотрено, что доходы физического лица-нерезидента из источников в Республике Казахстан, за исключением доходов, указанных в пункте 1 статьи 656 Налогового кодекса, облагаются индивидуальным подоходным налогом у источника выплаты по ставкам, указанным в статье 646 Налогового кодекса, без осуществления налоговых вычетов, если иное не установлено данной статьей. Подпунктом 53) пункта 1 статьи 1 Налогового кодекса определено, что налоговый агент - индивидуальный предприниматель, лицо, занимающееся частной практикой, юридическое лицо, в том числе его структурные подразделения, а также юридическое лицо-нерезидент, на которых в соответствии с настоящим Кодексом возложена обязанность по исчислению, удержанию и перечислению налогов, удерживаемых у источника выплаты. При этом, в соответствии с подпунктом 4 пункта 8 статьи 655 Налогового кодекса обязанность и ответственность по исчислению, удержанию и перечислению индивидуального подоходного налога у источника выплаты в бюджет возлагаются на следующих лиц, выплачивающих доход нерезиденту и признанных налоговыми агентами: юридическое лицо-резидента, в том числе эмитента базового актива депозитарных расписок. Для целей главы 74 Налогового кодекса юридическое лицо-резидент своим решением вправе признать налоговым агентом по индивидуальному подоходному налогу, удерживаемому у источника выплаты, свое структурное подразделение по доходам, облагаемым у источника выплаты, которые выплачены (подлежат выплате) таким структурным подразделением, в порядке, определенном статьей 353 Налогового кодекса. Исходя из информации, изложенной в письме, следует, что ТОО в рамках бонусной программы начисляет на счет Пользователя (физического лица-нерезидента) в личном кабинете так называемый «кэшбэк» (возврат части денежных средств, потраченных Пользователем на сайте компании-партнера, например на приобретение услуг), следовательно, сумма полученная таким лицом признается доходом нерезидента из источников в Республике Казахстан в виде безвозмездно полученного имущества и подлежит налогообложению согласно Налоговому кодексу. Кроме того, у ТОО возникает обязанность и ответственность по исчислению, удержанию и перечислению индивидуального подоходного налога с доходов физического лица - нерезидента в виде безвозмездно полученного или унаследованного имущества. Относительно третьего вопроса В соответствии с пунктом 1 статьи 226 Налогового кодекса в совокупный годовой доход включаются все виды доходов налогоплательщика без включения в них суммы налога на добавленную стоимость и акциза, в том числе доход от реализации. Согласно пункту 1 статьи 227 Налогового кодекса доходом от реализации признается сумма дохода, возникающего при реализации товаров, работ, услуг, кроме доходов, включаемых в совокупный годовой доход в соответствии со статьями 228 – 240 Налогового кодекса, а также доходов, указанных в пункте 4 статьи 258 Налогового кодекса, в части, не превышающей суммы расходов, указанных в пункте 1 статьи 258 Налогового кодекса. В соответствии с пунктом 2 статьи 227 Налогового кодекса доход от реализации определяется в размере стоимости реализованных товаров, работ, услуг, без включения в нее суммы налога на добавленную стоимость и акциза. Согласно положений пунктов 1 и 3 статьи 242 Налогового кодекса расходы налогоплательщика в связи с осуществлением деятельности, направленной на получение дохода, подлежат вычету при определении налогооблагаемого дохода с учетом положений, установленных данной статьей и статьями 243 – 263 Налогового кодекса, за исключением расходов, не подлежащих вычету в соответствии с Налоговым кодексом. При этом, вычеты производятся налогоплательщиком по фактически произведенным расходам при наличии документов, подтверждающих такие расходы, связанные с его деятельностью, направленной на получение дохода.
Таким образом, в случае, получения налогоплательщиком вознаграждения (комиссионные) за размещение справочной информации о партнере на сайте в рамках партнерского соглашения, такое вознаграждение в целях исчисления корпоративного подоходного налога подлежит включению в совокупный годовой доход налогоплательщика в виде дохода от реализации. В свою очередь, сумма возврата части денежных средств, потраченная пользователем на сайте компании-партнера, подлежит вычету при условии, что такие выплаты связаны с деятельностью, направленной на получение дохода и наличии подтверждающих документов. Относительно четвертого вопроса В соответствии с подпунктом 1) пункта 1 статьи 369 Налогового кодекса, облагаемым оборотом является оборот, совершаемый плательщиком налога на добавленную стоимость (далее – НДС) по реализации товаров, работ, услуг, за исключением необлагаемого оборота, указанного в статье 370 Налогового кодекса. Согласно пункту 2 статьи 372 Налогового кодекса, оборот по реализации работ, услуг означает любое выполнение работ или оказание услуг, в том числе безвозмездное, а также любую деятельность за вознаграждение, отличную от реализации товара. Подпунктом 2) статья 370 Налогового кодекса предусмотрено, что необлагаемым оборотом является оборот по реализации товаров, работ, услуг, местом реализации которых не является Республика Казахстан. Если иное не установлено данной статьей, место реализации товаров, работ, услуг определяется в соответствии со статьей 378 Налогового кодекса. В соответствии с подпунктом 5) пункта 2 статьи 378 Налогового кодекса, местом реализации работ, услуг признается Республика Казахстан, если работы, услуги, не предусмотренные подпунктами 1), 2), 3) и 4) части первой данного пункта и пунктом 4 данной статьи, выполняются или оказываются лицом, осуществляющим предпринимательскую или любую другую деятельность на территории Республики Казахстан. На основании вышеизложенного, в рассматриваемом случае место оказания услуг по предоставлению веб-пространства и доступа к размещению справочной информации о Компании - партнере на сайте, определяется в соответствии с подпунктом 5) пункта 2 статьи 378 Налогового кодекса - по месту предпринимательской деятельности лица, оказывающего такие услуги, то есть Республика Казахстан, соответственно, у ТОО – плательщика НДС, обороты по реализации таких услуг подлежат обложению НДС. Кроме того, у ТОО - плательщика НДС в соответствии со статьей 412 Налогового кодекса, по оборотам по реализации таких услуг возникает обязательство по выписке счета-фактуры.
Относительно пятого-седьмого вопросов Согласно пункту 3 статьи 242 Налогового кодекса вычеты производятся налогоплательщиком по фактически произведенным расходам при наличии документов, подтверждающих такие расходы, связанные с его деятельностью, направленной на получение дохода. Согласно пункту 1 статьи 190 Налогового кодекса налоговым учетом является процесс ведения налогоплательщиком (налоговым агентом) учетной документации в соответствии с требованиями Налогового кодекса в целях обобщения и систематизации информации об объектах налогообложения и (или) объектах, связанных с налогообложением, а также исчисления налогов и платежей в бюджет и составления налоговой отчетности. В соответствии с пунктом 2 статьи 190 Налогового кодекса учетная документация включает в себя:
1) бухгалтерскую документацию – для лиц, на которых в соответствии с Законом Республики Казахстан "О бухгалтерском учете и финансовой отчетности" возложена обязанность по ее ведению;
2) стандартный файл проверки – для лиц, добровольно представляющих данный файл;
3) первичные учетные документы – для лиц, указанных в пункте 4 данной статьи;
4) налоговые формы;
5) налоговую учетную политику;
6) иные документы, являющиеся основанием для определения объектов налогообложения и (или) объектов, связанных с налогообложением, а также для исчисления налогового обязательства.
Пунктом 3 статьи 190 Налогового кодекса установлено, что налоговый учет основывается на данных бухгалтерского учета. Порядок ведения бухгалтерской документации устанавливается законодательством Республики Казахстан о бухгалтерском учете и финансовой отчетности.
Кроме того, пунктом 5 статьи 190 Налогового кодекса установлено, что налогоплательщик (налоговый агент) самостоятельно и (или) через уполномоченного представителя участников договора о совместной деятельности, ответственного за ведение сводного налогового учета, организует налоговый учет и определяет формы обобщения и систематизации информации в виде налоговых регистров в том числе для обеспечения формирования полной и достоверной информации о порядке учета для целей налогообложения операций, осуществленных налогоплательщиком (налоговым агентом) в течение налогового периода. В соответствии с положениями пунктов 1 и 2 статьи 193 Налогового кодекса учетная документация составляется налогоплательщиком (налоговым агентом) на бумажном и (или) электронном носителях на казахском и (или) русском языках. При этом, при составлении учетной документации в электронной форме налогоплательщик (налоговый агент) обязан в ходе налоговой проверки по требованию должностных лиц налоговых органов представить копии такой документации на бумажных носителях, за исключением счетов-фактур, зарегистрированных в информационной системе электронных счетов-фактур. Согласно статьи 7 Закона Республики Казахстан «О бухгалтерском учете и налоговой отчетности» формы и требования к первичным документам, применяемым для оформления операций или событий, утверждаются уполномоченным органом и (или) Национальным Банком Республики Казахстан в соответствии с законодательством Республики Казахстан.
При этом первичные документы как на бумажных, так и на электронных носителях, формы которых или требования к которым не утверждены в соответствии с пунктом 2 данной статьи, индивидуальные предприниматели и организации разрабатывают самостоятельно либо применяют формы или требования, утвержденные в соответствии с законодательством Республики Казахстан, которые должны содержать следующие обязательные реквизиты:
1) наименование документа (формы);
2) дату составления;
3) наименование организации или фамилию и инициалы индивидуального предпринимателя, от имени которых составлен документ;
4) содержание операции или события;
5) единицы измерения операции или события (в количественном и стоимостном выражении);
6) наименование должностей, фамилии, инициалы и подписи лиц, ответственных за совершение операции (подтверждение события) и правильность ее (его) оформления;
7) идентификационный номер.
В соответствии с пунктом 6 статьи 7 Закона о бухгалтерском учете при составлении первичных документов и регистров бухгалтерского учета на электронных носителях организации должны изготовить копии таких документов на бумажных носителях для других участников операций, а также по требованию государственных органов, которым такое право требования предоставлено в соответствии с законодательством Республики Казахстан. Подпунктом 7) статьи 1 Закона Республики Казахстан от 07.01.2003 года «Об электронном документе и электронной цифровой подписи» (далее – Закон об ЭЦП) определено, что электронная копия документа – документ, полностью воспроизводящий вид и информацию (данные) подлинного документа в электронно-цифровой форме. Согласно статье 10 Закона об ЭЦП электронная цифровая подпись равнозначна собственноручной подписи подписывающего лица и влечет одинаковые юридические последствия при выполнении следующих условий: удостоверена подлинность электронной цифровой подписи при помощи открытого ключа, имеющего регистрационное свидетельство; лицо, подписавшее электронный документ, правомерно владеет закрытым ключом электронной цифровой подписи; электронная цифровая подпись используется в соответствии со сведениями, указанными в регистрационном свидетельстве; электронная цифровая подпись создана и регистрационное свидетельство выдано аккредитованным удостоверяющим центром Республики Казахстан или иностранным удостоверяющим центром, зарегистрированным в доверенной третьей стороне Республики Казахстан. При этом, организации, использующие электронные подписи, согласно пункту 2 статьи 10 Закона о бухгалтерском учете, должны установить надлежащие меры предосторожности и контроля, касающиеся права использования и доступа к электронным подписям, в соответствии с законодательством Республики Казахстан. Таким образом, первичные учетные документы на электронных носителях, согласно Закону о бухгалтерском учете, должны быть составлены и заверены в соответствии с требованиями законодательства Республики Казахстан. Кроме того, пунктом 2 статьи 12 Закона об ЭЦП установлено, что в негосударственных системах электронного документооборота электронная цифровая подпись используется в порядке, установленном гражданским законодательством Республики Казахстан. При этом, лицо, использующее электронные документы должно являться участником системы электронного документооборота (далее – СЭД) посредством использования информационной системы участника СЭД, позволяющей технически реализовать возможность проверки подлинности ЭЦП и регистрационного свидетельства. Согласно пункту 8 Приказа Министра по инвестициям и развитию Республики Казахстан от 9 декабря 2015 года № 1187 «Об утверждении Правил проверки подлинности электронной цифровой подписи» при получении подтверждения (установления) подлинности ЭЦП с использованием средств криптографической защиты информации удостоверяющего центра после проведения процедуры проверки ЭЦП, документ, полученный посредством информационной системы, признается электронным документом. Таким образом, электронный документ в обязательном порядке подписывается ЭЦП, подлинность которой может быть проверена получателем с помощью программных и технических средств. Только при соблюдении вышеперечисленных условий электронный документ признается в качестве такового и может быть использован как первичный документ, подтверждающий правомерность отнесения расходов на вычет. На основании вышеизложенного, в целях исчисления корпоративного подоходного налога, расходы подлежат отнесению на вычеты при наличии первичных документов, соответствующих требованиям законодательства Республики Казахстан о бухгалтерском учете и финансовой отчетности, в том числе содержащие такие обязательные реквизиты как наименование должностей, фамилии, инициалы и подписи лиц, ответственных за совершение операции (подтверждение события) и правильность ее (его) оформления, подтверждающих данные расходы, связанные с деятельностью, направленной на получение дохода, и факт приобретения таких товаров, работ, услуг.
