Вопрос:
Уважаемый Бахыт Турлыханович!
В связи с возникновением вопросов в части пп. 26) п. 1 ст. 12 Кодекса РК «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» от 10 декабря 2008 года № 99-IV (Утратил силу Законом РК от 25 декабря 2017 года № 121-VІ) (далее – Кодекс-1), пп. 25) п. 1 ст. 1 Кодекса РК «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» от 25 декабря 2017 года № 120-VI (далее – Кодекс-2) прошу Вас дать разъяснение в целях правильного понимания и применения указанной нормы Кодексов. Согласно: - пп. 26) п. 1 ст. 12 Кодекса-1 под понятие «работник» подпадает член совета директоров акционерного общества, за исключением государственных служащих; - пп. 25) п. 1 ст. 1 Кодекса-2 под понятие «работник» подпадает член совета директоров или иного органа управления налогоплательщика, не являющегося высшим органом управления, за исключением государственных служащих. В соответствии с пп. 2) п. 1) ст. 33 Закона РК «Об акционерных обществах» (далее – Закон) совет директоров является органом управления. Согласно п. 4 ст. 54 Закона члены исполнительного органа, кроме его руководителя, не могут быть избраны в совет директоров. Руководитель исполнительного органа не может быть избран председателем совета директоров. В силу п. 2 ст. 59 Закона членами коллегиального исполнительного органа могут быть акционеры и работники общества, не являющиеся его акционерами. В этой связи следует, что руководитель исполнительного органа может быть избран в совет директоров (орган управления) согласно п. 4 ст. 54 Закона, а члены совета директоров не могут быть членами исполнительного органа согласно п. 2 ст. 59 Закона. Согласно пп. 43) п. 1 ст. 1 Трудового кодекса РК работник – физическое лицо, состоящее в трудовых отношениях с работодателем и непосредственно выполняющее работу по трудовому договору.
В соответствии с Трудовым кодексом РК (статья 140) трудовые отношения регулируются с руководителем исполнительного органа юридического лица и других членов коллегиального исполнительного органа юридического лица, при этом трудовые отношения в части членов органа управления (совет директоров) юридического лица трудовой кодекс не регулирует. Учитывая указанные нормы законодательства РК на наш взгляд под понятие «работник», определенный пп. 26) п. 1 ст. 12 Кодекса-1 и пп. 25) п. 1 ст. 1 Кодекса-2 подпадает только член совета директоров акционерного общества, являющийся одновременно руководителем исполнительного органа акционерного общества, т.к. остальные члены совета директоров не являющиеся государственными служащими не входят в состав исполнительного органа акционерного общества и соответственно трудовые отношения с ними не возникают.
На основании вышеизложенного, прошу Вас дать разъяснение пп. 26) п. 1 ст. 12 Кодекса-1 и пп. 25) п. 1 ст. 1 Кодекса-2 в части:
Кто из членов совета директоров акционерного общества за исключением государственных служащих подпадает под понятие «работник»:
1) все члены совета директоров в том числе независимые члены совета директоров акционерного общества ?
2) только член совета директоров, являющийся одновременно руководителем исполнительного органа акционерного общества ?
Ответ:
Согласно пункту 2 статьи 37 Гражданского кодекса Республики Казахстан виды, порядок назначения или избрания органов юридического лица и их полномочия определяются законодательными актами и учредительными документами. Пунктом 1 статьи 33 Закона Республики Казахстан «Об акционерных обществах» (далее – Закон) органами общества являются:
1) высший орган - общее собрание акционеров (в обществе, все голосующие акции которого принадлежат одному акционеру, - данный акционер);
2) орган управления - совет директоров;
3) исполнительный орган - коллегиальный орган или лицо, единолично осуществляющее функции исполнительного органа, название которого определяется уставом общества;
4) иные органы в соответствии с данным Законом, иными нормативными правовыми актами Республики Казахстан и (или) уставом общества.
При этом в соответствии с пунктом 2 статьи 54 Закона члены совета директоров избираются из числа:
1) акционеров – физических лиц;
2) лиц, предложенных (рекомендованных) к избранию в совет директоров в качестве представителей акционеров;
3) физических лиц, не являющихся акционером общества и не предложенных (не рекомендованных) к избранию в совет директоров в качестве представителя акционера.
Согласно подпункту 25) пункта 1 статьи 1 Кодекса Республики Казахстан от 25 декабря 2017 года № 120-VI ЗРК «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» (Налоговый кодекс), работник:
физическое лицо, состоящее в трудовых отношениях с работодателем и непосредственно выполняющее работу по трудовому договору (контракту);
государственный служащий;
член совета директоров или иного органа управления налогоплательщика, не являющегося высшим органом управления, за исключением государственных служащих;
иностранец или лицо без гражданства, предоставленные для работы по контракту на предоставление персонала нерезидентом, деятельность которого не образует постоянного учреждения в соответствии с положениями пункта 7 статьи 220 Налогового кодекса, резиденту или иному нерезиденту, осуществляющему деятельность в Республике Казахстан через постоянное учреждение.
На основании изложенного, в целях Налогового кодекса работником признается физическое лицо, являющееся членом совета директоров акционерного общества согласно пункту 2 статьи 54 Закона.
Председатель Комитета
государственных доходов
Министерства финансов РК Тенгебаев А.М.
