Вопрос:
Компания из ОАЭ предоставляет консультационные услуги дистанционно более 6 месяцев.
Применяется ли Конвенция об избежании двойного налогообложения при оказании нерезидентом консультационных услуг дистанционно более 6 месяцев?
Ответ:
Комитет государственных доходов Министерства финансов Республики Казахстан (далее – КГД МФ РК) рассмотрев Ваш вопрос, поступивший на блог Председателя КГД МФ РК в пределах компетенции сообщает следующее.
В соответствии с первым абзацем подпункта 3 пункта 1 статьи 644 Кодекса Республики Казахстан от 25 декабря 2017 года №120-VI «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» (далее – Налоговый кодекс) доходами нерезидента из источников в Республике Казахстан признаются доходы от оказания управленческих, финансовых, консультационных, инжиниринговых, маркетинговых, аудиторских, юридических (за исключением услуг по представительству и защите прав и законных интересов в судах, арбитраже или третейском суде, а также нотариальных услуг) услуг за пределами Республики Казахстан.
Согласно пункту 1 статьи 645 Налогового кодекса доходы из источников в Республике Казахстан юридического лица-нерезидента, деятельность которого не приводит к образованию постоянного учреждения в Республике Казахстан, облагаются корпоративным подоходным налогом у источника выплаты без осуществления вычетов.
При этом сумма корпоративного подоходного налога, удерживаемого у источника выплаты, исчисляется налоговым агентом путем применения ставок, установленных статьей 646 Налогового кодекса, к сумме доходов, указанных в статье 644 Налогового кодекса, за исключением доходов, указанных в пункте 9 данной статьи. Исчисление и удержание корпоративного подоходного налога по доходам, облагаемым у источника выплаты, производятся налоговым агентом: 1) не позднее дня выплаты доходов нерезиденту – по начисленным и выплаченным доходам; 2) не позднее срока, установленного пунктом 1 статьи 315 Налогового кодекса для представления декларации по корпоративному подоходному налогу, – по начисленным и невыплаченным доходам, которые отнесены на вычеты.
Таким образом, доходы нерезидента из источников в Республике Казахстан от оказания консультационных услуг признаются доходами нерезидента из источников в Республике Казахстан и подлежат налогообложению по ставке 20 процентов.
При этом, в соответствии с пунктом 3 статьи 666 Налогового кодекса налоговый агент имеет право самостоятельно применить освобождение от налогообложения при выплате дохода нерезиденту или отнесении начисленного, но не выплаченного дохода нерезидента на вычеты. В случае выплаты дохода нерезиденту – взаимосвязанной стороне, являющемуся резидентом государства, с которым Республикой Казахстан заключен международный договор, в который не внесены изменения многосторонним международным договором, налоговый агент вправе применить положение части первой настоящего пункта при условии, что такой нерезидент является окончательным (фактическим) получателем (владельцем) дохода.
В случае выплаты дохода нерезиденту – взаимосвязанной стороне, являющемуся резидентом государства, с которым Республикой Казахстан заключен международный договор, в который внесены изменения многосторонним международным договором, налоговый агент вправе применить положение части первой настоящего пункта при одновременном выполнении следующих условий: такой доход подлежит включению в налогооблагаемый доход нерезидента в иностранном государстве, резидентом которого является нерезидент, и подлежит обложению налогом без права на исключение такого дохода из налогооблагаемого дохода и (или) уменьшение (корректировка) налогооблагаемого дохода на сумму такого дохода в отчетном периоде, и (или) возврата в отчетном и (или) последующих периодах налога, уплаченного с этого налогооблагаемого дохода; номинальная ставка налога, которая применяется при обложении этого дохода в иностранном государстве, резидентом которого является нерезидент, в отчетном периоде составляет не менее 15 процентов.
Для целей части третьей настоящего пункта под номинальной ставкой понимается ставка, установленная налоговым законодательством иностранного государства. Так, между Правительством Республики Казахстан и Правительством Объединенных Арабских Эмиратов заключена Конвенция об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доход (далее – Конвенция). При этом, и РК, и ОАЭ присоединились к Многосторонней конвенции по выполнению мер, относящихся к налоговым соглашениям, в целях противодействия размыванию налоговой базы и выводу прибыли из-под налогообложения (далее – Многосторонняя конвенция), в связи с чем необходимо руководствоваться положениями Конвенции с учетом внесенных изменений Многосторонней конвенцией.
Так как ОАЭ уведомили Депозитарий ОЭСР о неприменении Упрощенного положения об ограничении льгот статьи 7 Многосторонней конвенции (SLOB), в отношении статьи 7 Многосторонней конвенции к Конвенции применяется только такое положение статьи 7 Многосторонней конвенции, как «Тест на основную цель» (PPT).
Кроме того, необходимо принять во внимание преамбулу Многосторонней конвенции, а также обновленную преамбулу Конвенции. На основании вышеизложенного, если резидент ОАЭ соответствует требованиям, предусмотренным РРТ, преамбулой Конвенции, резидент ОАЭ вправе применить льготу, предусмотренную Конвенцией. Согласно пункту 1 статьи 7 Конвенции прибыль предприятия Договаривающегося Государства облагается налогом только в этом Государстве, если только предприятие не осуществляет или не осуществляло предпринимательскую деятельность в другом Договаривающемся Государстве через расположенное там постоянное учреждение.
Если предприятие осуществляет предпринимательскую деятельность как сказано выше, то прибыль предприятия может облагаться налогом в другом Государстве, но только в той части, которая относится к: a) такому постоянному учреждению; b) продажам в этом другом Государстве товаров или изделий, которые совпадают или схожи с товарами или изделиями, продаваемыми через постоянное учреждение; или c) другой предпринимательской деятельности, осуществляемой в этом другом Государстве, которая по своему характеру совпадает или схожа с предпринимательской деятельностью, осуществляемой через такое постоянное учреждение.
В соответствии с пунктом 3 статьи 5 Конвенции термин постоянное учреждение также включает предоставление услуг, включая консультационные услуги, предприятием Договаривающегося Государства через служащих или другой персонал в другом Договаривающемся Государстве, но только если деятельность такого характера продолжается для аналогичного проекта или связанного с ним проекта в период или периоды не превышающих более 6 месяцев в любом двенадцатимесячном периоде.
Так как Конвенцией в данном случае не предусмотрено место оказания услуг в целях определения постоянного учреждения, необходимо руководствоваться Комментариями ОЭСР 2017 года к статье 12 Модели налоговой конвенции (далее – Комментарии).
При этом, в предоставленном вами письме не определено, каким образом оказываются консультационные услуги. В случае оказания нерезидентом услуг посредством интернета, то подпунктом 123 Комментариев к статье 5 Конвенции определено следующее. Хотя место использования предприятием автоматизированного оборудования может являться постоянным представительством на территории государства, в котором оно расположено (см. ниже), необходимо проводить различие между вычислительным оборудованием, которое может быть установлено в таком месте таким образом, чтобы в определённых обстоятельствах являться постоянным представительством, и данными и программным обеспечением, используемыми или хранящимися на этом оборудовании. Например, веб-сайт в Интернете, представляющий собой сочетание программного обеспечения и электронных данных, сам по себе не является материальным имуществом.
Таким образом, он не имеет местонахождения, которое может представлять собой “место ведения деятельности”, поскольку не существует “объекта, к примеру, помещения, или, в некоторых случаях, техники или оборудования” (см. параграф 6) в отношении соответствующего программного обеспечения и данных, составляющих этот веб-сайт. С другой стороны, сервер, на котором хранится веб-сайт и через который осуществляется доступ к нему, представляет собой единицу оборудования, имеющую физическое местоположение, которое, таким образом, может представлять собой “постоянный офис” предприятия, эксплуатирующего этот сервер.
Таким образом, в случае если нерезидент оказывает услуги удаленно, посредством интернета и эта деятельность продолжается более 6 месяцев, то, соответственно, его деятельность образует постоянное учреждение, в связи с чем нерезидент не вправе применить льготу, предусмотренную Конвенцией.
государственных доходов
Министерства финансов РК Жаналинов А.Е.
https://dialog.egov.kz/blogs/all-questions/761281
